外商投资企业法人治理结构调整热点问题

 外商投资企业法人治理结构调整热点问题



外商投资企业法人治理结构调整热点问题

Q1

         企业需要根据哪些法律法规进行此次调整?

《外商投资法》、《外商投资法实施条例》、《公司法》(2023年修订版)、《合伙企业法》





Q2

                        哪些企业需要根据《外商投资法》进行此次调整?

所有在2020年之前设立并存续至今的外商(含港澳台)投资企业都需要在规定期限前完成本次调整工作,包括:外商独资企业、中外合资企业、中外合作企业

拥有独立法人资格的集团公司的子公司也需要独立完成该调整。没有独立法人资格的分公司(企业分支机构)不需要独立完成该调整





Q3

                                             调整应由谁来发起?

对于外商独资企业来说,该项工作可以由公司法务人员、公司管理人员发起,由董事会、股东进行确认。也可以由董事会、股东直接发起


对于中外合资、中外合作企业。该项工作既可以由法务人员、公司管理人员、董事会发起,由各方股东确认后通过,也可以由各股东方分别委托给不同的法律团队,代表各股东方进行协调协商,达成一致后共同起草并由董事会通过




Q4

                                             企业进行该调整的步骤是什么?

就调整事项向法律团队进行初步咨询——通过公司内部协商,确认法律服务团队——在法律服务团队的帮助下,通过公司内部程序,发起该项工作——由法律团队起草/修订相关法律文件——由公司董事会、股东通过——提交市场监督局登记、备案




Q5

                                              需要调整的主要内容有哪些?

从形式上来说,在法律服务团队的协助下,履行内部程序(如召开董事会等),审议和表决变更方案,通过后根据审议和表决的内容对公司章程进行修订(外商独资企业建议重新起草章程),并对修订后的方案进行确认。将确认后的方案提交市场监督局备案。并起草和修改其他的配套法律文件模板,如股东会决议模板、董事会决议模板等


从实质上来说,主要调整内容包括:公司的组织架构和职责调整(设立股东会、监事会,最高权力机构由董事会变更为董事会等);公司的重大事项批准方式更改(如股权转让的批准方式);公司的僵局/解散程序更改;公司资本的实缴到位时间等




Q6

                                             如果企业未按时完成调整会产生什么风险?

影响企业正常运营的风险:政府部门将在调整前将不予办理其他登记事项,包括:股权变更登记、股东变更登记、办公地点和联系电话变更登记、注册资本变更等


企业形象受损的风险:市场监督局会将相关情形予以公示,使其他市场主体能够据此作出恰当的商业判断(比如企查查上会有风险提示)


其他法律风险:在过渡期结束以后,变更公司组织结构的程序和适用法律会有相应变化,增加不确定性(比如董事会、合资企业的各方股东的表决权等实体权利可能在过渡期结束后因适用法律的变化而产生变化,从而导致切身利益受损)




Q7

                   如果企业仓促调整/不规范调整会产生什么风险?

各企业情况不同,不存在一体适用的解决方案,需要仔细分析公司现状和原有法律文件,修订/重新起草合法合规的新的法律文件


章程中关于股权转让、变更注册资本、选举公司重要人员、破产清算等的重要条款都存在潜在风险点,如果公司在调整过程中未充分考虑公司实际运营和管理状况,在修订后的章程中未合理、明确的约定公司管理职责分配、重大事项表决权方式、利益分配、僵局处理方案等公司重要事项,可能为后续的公司运营发展埋下隐患


另一方面,如果本次调整的程序不符合《外商投资法》的相关规定,或调整后的内容和《公司法》强制性规定相冲突,即使在市监局备案成功,仍然有在法律效力瑕疵的风险。如果在将来公司因为章程相关的问题陷入法律纠纷时,调整后的章程,以及章程中与《公司法》强制规定相冲突的具体条款,仍然有可能被法院判定为无效




Q8

                            在2023年年底前已根据《外商投资法》完成调整的外商投资企业,关于2023年年底通过的新  《公司法》修正案,还有哪些需要关注的法律焦点?

这次《公司法》的修订对公司治理的诸多制度进行了重构。已完成调整的外商投资企业可能需要根据重构后的“审计委员会监督制度”、“法定代表人制度”、“五年实缴到位政策”等,进行进一步的调整




Q9

                  如何找到最合适的专业法律服务团队承接该业务?

优质完成法人治理结构调整,既需要专业的法律知识和丰富的实操经验,也需要充分了解公司实际运营和管理状况。建议可以采取公司内部法务团队和外聘法律团队合作的方式,完成该项目。聘请常年法律顾问的企业,可以优先考量其常法团队能否胜任该工作。如果常法不熟悉该业务,也可聘请熟悉《公司法》领域、涉外企业法律服务领域的资深律师团队,协作完成该工作.


深圳市企业法律顾问协会和深圳市外商投资企业权益保护服务工作站在商务局的指导下共同创建了专项法律服务团队,协调十几家大型律所的涉外服务律师,以及多名外籍专家律师,开展专项法律服务活动,以协助深圳市外商投资企业按时、高效的完成治理结构调整。


专项服务邮箱:cnszcca@163.com

专项服务电话:0755-83926162

专项服务公众号:外资企业治理结构调整






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